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《公司法》新回购制度,这几点你忽略了吗

日期:2018年11月12日 09:18
《公司法》新回购制度,这几点你忽略了吗 原创: 他山咨询 他山咨询 20181026日第十三届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过,自2005年《公司法》修订后实施至今的上市公司收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!制度(第142条,即千亿国际娱乐首页网址欢迎您!回购制度)被修订。先看修订对照表:  
修订前 修订后
第一百四十二条 公司不得收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!。但是,有下列情形之一的除外: 第一百四十二条 公司不得收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!。但是,有下列情形之一的除外:
(一)减少公司注册资本; (一)减少公司注册资本;
(二)与持有本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的其他公司合并; (二)与持有本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的其他公司合并;
(三)将千亿国际娱乐首页网址欢迎您!奖励给本公司职工; (三)将千亿国际娱乐首页网址欢迎您!用于员工持股计划或者股权激励;
(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的。 (四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其千亿国际娱乐首页网址欢迎您!;
  (五)将千亿国际娱乐首页网址欢迎您!用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券;
  (六)上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。
公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的,应当经股东大会决议。   公司因前款第(一)项、第(二)项规定的情形收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的,应当经股东大会决议;公司因前款第(三)项、第(五)项、第(六)项规定的情形收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的,可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权,经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。
公司依照前款规定收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!后,属于第(一)项情形的,应当自收购之日起十日内注销;属于第(二)项、第(四)项情形的,应当在六个月内转让或者注销。 公司依照本条第一款规定收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!后,属于第(一)项情形的,应当自收购之日起十日内注销;属于第(二)项、第(四)项情形的,应当在六个月内转让或者注销;
公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!,不得超过本公司已发行千亿国际娱乐首页网址欢迎您!总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的千亿国际娱乐首页网址欢迎您!应当在一年内转让给职工。 属于第(三)项、第(五)项、第(六)项情形的,公司合计持有的本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!数不得超过本公司已发行千亿国际娱乐首页网址欢迎您!总额的百分之十,并应当在三年内转让或者注销。
  上市公司收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的,应当依照《中华人民共和国证券法》的规定履行信息披露义务。上市公司因本条第一款第(三)项、第(五)项、第(六)项规定的情形收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的,应当通过公开的集中交易方式进行。
公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。
关于在理解和适用中几个容易忽略的问题,小编与大家探讨一下。 Q1 董事会决议千亿国际娱乐首页网址欢迎您!回购事项,“三分之二以上”是对通过率的要求吗? 答:不是,“三分之二以上”是对董事出席率的要求。 《公司法》第142条第二款规定,因如下三种情形(1、将千亿国际娱乐首页网址欢迎您!用于员工持股计划或者股权激励;2、将千亿国际娱乐首页网址欢迎您!用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券;3、上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。)回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的,依照公司章程的规定或者股东大会的授权,经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。 细看条文可知,《公司法》第142条是对董事出席率提出了三分之二以上的要求。需要指出的是,对出席率提出特殊要求在当前证券市场监管规则中十分罕见,这也从实操层面突破了《公司法》第111条关于“董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。”的规定。而对于表决通过率的要求,仍然应当遵守《公司法》第111条的规定“董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决,实行一人一票。” 小贴士:董事会决议回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的有效操作路径为全体董事的三分之二以上出席,全体董事的过半数同意,小伙伴们可别看花眼了哦! Q2 公司章程尚未修改,公司回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!是否应当召开股东大会? 答:是的。 根据《公司法》第142条第二款,虽然三种情形下的回购决议可仅由董事会作出,但前提是“依照公司章程的规定或者股东大会的授权”。而目前绝大多数上市公司的公司章程关于回购的规定,都是基于原《公司法》第142条的规定作出,均规定需要经股东大会审议。因此,建议上市公司尽快召开股东大会修订公司章程相应条款。而在修改公司章程之前,上市公司回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!仍应由股东大会决议。 小贴士:小伙伴们,结合自家三会安排的节奏,公司章程修改议题可以提上日程啦! Q3 公司回购资金来源和规模是否限于“公司税后利润”? 答:修订后的《公司法》第142条已经删除这一限制。 修订前《公司法》第142条第三款规定,公司因将千亿国际娱乐首页网址欢迎您!奖励给本公司职工而需回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的,用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出,其立法本意为不因将千亿国际娱乐首页网址欢迎您!奖励员工而影响公司的正常经营和资金使用。与此配套,《财政部关于〈公司法〉施行后有关企业财务处理问题的通知》(财企[2006]67号)规定,“因实行职工股权激励办法而回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的,回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!不得超过本公司已发行千亿国际娱乐首页网址欢迎您!总额的百分之五,所需资金应当控制在当期可供投资者分配的利润数额之内。股东大会通过职工股权激励办法之日与千亿国际娱乐首页网址欢迎您!回购日不在同一年度的,公司应当于通过职工股权激励办法时,将预计的回购支出在当期可供投资者分配的利润中做出预留,对预留的利润不得进行分配。公司回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!时,应当将回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的全部支出转作库存股成本,同时按回购支出数额将可供投资者分配的利润转入资本公积金。” 由于修订后的《公司法》第142条删除了上述“用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出”的规定,也就意味着《公司法》不再限制公司回购资金的规模和来源,公司回购的资金可以来源于对外筹措的资金,回购的资金规模可以超过当期可供投资者分配的利润数额。同时,财企[2006]67号文该修订啦! Q4 为实施股权激励而回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的转让期限已由一年延长至三年,股权激励计划还需在股东大会审议通过后12个月内明确预留权益的授予对象吗? 答:在《上市公司股权激励管理办法》尚未修订的情形下,当然还需遵守第十五条“上市公司应当在股权激励计划经股东大会审议通过后12个月内明确预留权益的授予对象;超过12个月未明确激励对象的,预留权益失效”的规定。但小编认为,在新的《公司法》回购制度之下,为实施股权激励而回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的转让期限已由一年延长至三年,即使预留权益在一年内未授出,也并不违反修订后的《公司法》。因此,《上市公司股权激励管理办法》第十五条似也有必要据此作出修订了。 Q5 上市公司回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!,信息披露义务怎么履行? 答:修订后的《公司法》第142条第四款规定,上市公司收购本公司千亿国际娱乐首页网址欢迎您!,应当依照《证券法》的规定履行信息披露义务。该要求有利于防范上市公司利用回购实施利益输送、内幕交易、市场操纵等行为,损害其他投资者特别是公众投资者的利益。但考虑到当前《证券法》并没有对上市公司回购千亿国际娱乐首页网址欢迎您!的信息披露义务作出明确规定,后续如何操作还有赖于证监会和/或沪深交易所相应出台可供操作的信息披露规则。 据上交所官网信息,上交所在《公司法》修正案公开征求意见后,即已在证监会的指导下,着手制定修订千亿国际娱乐首页网址欢迎您!回购的相关配套业务规则、公告格式指引,以引导上市公司依法依规履行好信息披露义务,帮助上市公司办理好千亿国际娱乐首页网址欢迎您!回购相关的交易、过户、库存、注销、转让及债权人保护安排等各项具体业务。相信不久后,沪深两所的相关配套规则指引即可发布实施,届时,上市公司的信息披露义务如何履行,相信就不是问题了。  
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